Чуешов К.В.,

научный сотрудник Института правовых исследований Национального центра законодательства и правовых исследований Республики Беларусь

В настоящее время в Республике Беларусь особую актуальность приобретает проблематика противодействия рейдерству. Данный вопрос уже стал объектом рассмотрения не только для крупных ученых-правоведов, но и  приковал к себе пристальное внимание лиц, занимающих самые ответственные посты в государстве. Так в Беларуси была создана межведомственная рабочая группа по изучению проблемы рейдерства. Помимо крупных ученых, таких как В.С. Каменков, Я.И. Функ и некоторых иных, одними из первых в Беларуси «откликнулись» на проблему рейдерства и юристы-практики, среди которых можно отметить М. Николаева, Б. Абрамовича, других специалистов.

В Российской Федерации проблемой рейдерства занимаются, прежде всего, специалисты в области корпоративного права. Среди таких можно отметить В.В. Долинскую, С.В. Гомцяна, В.И. Добровольского и других.

Необходимо отметить, что в Республике Беларусь, в отличие от ее ближайших соседей – Российской Федерации  и Украины, проблема рейдерства не стоит так остро, что, однако, не дает повода для ее игнорирования. Наоборот, в Республике Беларусь складывается уникальная ситуация, позволяющая всесторонне изучить явление рейдерства, а также разработать комплекс мер, направленных на противодействие ему прежде, чем оно сможет принять массовый характер.

Соответственно целью данной статьи представляется выработка целостного и систематизированного представления о проблеме рейдерства, а основными задачами – анализ сути и отличительных особенностей данного феномена, а также сравнительный анализ со смежными категориями.

Законодательство Республики Беларусь не содержит понятия «рейдерства», либо «корпоративный захват». В Российской Федерации среди актов, упоминающих о проблеме рейдерства на официальном уровне, следует отметить Распоряжение Правительства Российской Федерации от 17 ноября 2008 г. N 1663-р, утвердившее Основные направления деятельности Правительства Российской Федерации на период до 2012 года. В данном акте, в блоке, посвященном вопросам национальной безопасности, отмечена необходимость реализации комплекса мероприятий по противодействию криминальным захватам имущественных комплексов (рейдерству).  Здесь же отмечены характерные особенности этого явления (большой общественный резонанс), а также его последствия (значительный ущерб национальной экономике) [1].

Как представляется, предложенное определение рейдерства является достаточно понятным, но, вместе с тем, все же чересчур широким и неконкретным.

Несколько иное  определение дано в Национальном плане противодействия коррупции, утвержденном Президентом Российской Федерации Д.А. Медведевым 31 июля 2008 г. № Пр-1568. Так в данном документе под рейдерством понимается захват имущества, имущественных и неимущественных прав, денежных средств предприятий [2].

Такой подход к определению понятия рейдерства, как представляется, также не отвечает на многие вопросы о сущности данного явления, поскольку оставляет неясными вопросы о субъектах и объектах таких захватов, их цели и методы.

Белорусский специалист Б.Л. Абрамович отмечает, что термин «рейдерство» не является устояв­шимся в его понимании правоведами и не имеет, таким образом, конкретной, единой дефиниции [3, с. 86].

Тем не менее, рейдерство, ставшее обозначением нового комплекса «либеральных» методов захвата корпоративной собственности, превратилось в один из самых популярных и актуальных экономических терминов.

На постсоветском пространстве понятия «рейдерство», «корпоративный захват» и «недружественное (враждебное) поглощение» до сих пор во многом отождествляются. Единообразия подходов к употреблению и разграничению вышеуказанных терминов попросту нет. Логически нетрудно догадаться, что именно соблюдение законов разграничивает враждебное поглощение, виной которому, как правило, становятся просчеты в управлении компанией, пробелы в законодательстве и рейдерство, методологической базой которого становятся противоправные деяния.

Как известно, термин «рейдерство» произошел от английского слова ”the raid” – «набег», «внезапное нападение». При этом характерно, что аналогичное значение и даже написание это слово имеет на языках всех морских держав – испанском, немецком, французском, русском языках.

Рейдерами (корсарами) в старину называли самостоятельно действующие военные корабли, которые, в отличие от пиратов, служили правительству и нападали только на корабли и поселения, принадлежащие враждебной стране.

Во время Второй мировой войны рейдерами обычно называли немецкие корабли, наносившие удары по растянутым морским коммуникациям союзников.

В современных экономических условиях этот термин используется для обозначения лиц и компаний, специализирующихся на недружественных поглощениях чужого бизнеса.

В.С Каменков характеризует рейдерство в качестве узкогруппового названия цепи комплексных правовых, экономических и организационных мероприятий (действий, актов, операций), основанных на пробелах и коллизиях в законодательстве, направленных на завладение акциями, активами, капиталом (бизнесом) с одновременным лишением права собственности на них законных владельцев (собственников) [4].

Интернет-ресурс «Википедия – свободная энциклопедия» определяет явление рейдерства как поглощение предприятия против воли его собственника или руководителя [5].

Соответственно специалисты нередко рассматривают рейдерство как частный случай распространенного во всем мире профессионального бизнеса по слияниям и поглощениям (англ. mergers and acquisitions – M&A). Этот бизнес выполняет важную функцию постоянного оздоровления национальной экономики, так как неэффективные, но располагающие привлекательными активами предприятия захватываются более успешными и санируются. Более того, в целом этот бизнес ведется достаточно жестко: в мире более половины слияний и поглощений являются недружественными.

Таким образом, можно различать рейдерство (как недружественный акт) в широком и в узком смысле слова так, как на самом деле эти явления и существуют в действительности. Но они нередко смешиваются воедино, поскольку в общественном сознании оба имеют негативный оттенок.

Дело в том, что оба вида подобного «рейдерства» неразрывно связаны с процессом недружественных действий в отношении основных собственников компаний в целях получения контроля над бизнесом. Сразу необходимо оговориться, что подобная градация рейдерства является не вполне корректной. Однако ей удобно воспользоваться, внеся ясность ниже.

Так, под рейдерством в широком смысле слова можно понимать агрессивную атаку на субъект хозяйствования для захвата бизнеса или его части, то есть получения контроля над бизнесом вопреки воле основных собственников. По сути то же самое, но с помощью противоправных методов — это рейдерство в его узком, сугубо негативном понимании. Опять же, следует повториться, что это лишь условная классификация.

Первый вариант как раз представляет собой бизнес по слияниям и поглощениям (обозначенный выше как M&A). В данной части внесем некоторое пояснение. Данное название первоначально не предполагало негативного подтекста. Так, согласно В.И. Добровольскому, в США поглощения проводятся в рамках закона путем скупки пакета акций. Недружественный характер таких сделок заключается в том, что совет директоров и (или) главные акционеры компании не приветствуют подобную скупку, так как в результате нее они могут лишиться своих полномочий в части управления делами субъекта хозяйствования [6, с. 79].

В этой связи небезынтересной представляется позиция российского ученого-правоведа С.В. Гомцяна, который говорит о том, что характер слияний и поглощений (дружественный либо недружественный) зависит от реакции (отношения) членов совета директоров компании-цели, а иногда и ее акционеров. Враждебными (недружественными) являются слияния и поглощения, когда приобретение акций компании-цели осуществляется против воли или минуя волю ее исполнительных органов или акционеров. В свою очередь, в основе дружественных слияний и поглощений лежит соглашение между покупателем и компанией-целью в лице ее акционеров или органов управления о приобретении корпоративного контроля. Далее С.В. Гомцяном делается очень важный вывод о том, что с учетом изложенного представляется неверным сравнение враждебных слияний и поглощений в их классическом понимании с явлениями, имеющими место в корпоративном секторе Российской Федерации, которые сопровождаются различными нарушениями закона. Для обозначения таких явлений российский специалист небезосновательно предлагает использовать термин «корпоративные захваты» [7, с.12].

Продолжая посыл С.В. Гомцяна, необходимо отметить актуальность такого подхода и в других государствах бывшего СССР, в том числе и в Республике Беларусь.

Как видно, С.В. Гомцян оперирует более широким понятием – «приобретение корпоративного контроля», который отождествляет с западным термином «слияния-поглощения». Так, именно этот термин, по убеждению С.В. Гомцяна, объединяет в себя совокупность основных способов приобретения корпоративного контроля [7, с.10].

А.А. Буденец в свою очередь отмечает, что поглощение компании можно определить как взятие одной компании другой под свой контроль с приобретением абсолютного права собственности на нее [8, с. 89].

В своей статье «Рейдерство в России — показатель институционально­го дефицита Российской экономики» А.В Желнорович указывает, что поглощение как одна из составляю­щих современных корпоративных правоотношений, является проце­дурой смены собственника или изменением структуры собственности компании и считается конечным звеном реструктуризации капи­тала. Поглощение предполагает обязательное получение ве­дущего контроля над предприятием [9, с. 7].

Согласно западной традиции «поглощение» обычно определяется в качестве сделки. Так, по Кодексу Сити, поглощение – это, прежде всего, сделка (в отличие от реорганизации), а также сделка по приобретению 30 процентов и более голосующих акций компании. В английском Законе «О финансовых услугах и рынках» 2000 г. (FinancialServicesandMarketsAct) было одобрено применение данного акта, что означает возможность применения принудительных мер к его нарушителям.

Закон ФРГ «О приобретениях ценных бумаг и поглощениях», вступивший в силу с 1 января 2002 г. Определяет поглощения через оферту, направленную на получение контроля над компанией-адресатом оферты, а контроль означает приобретение, по крайней мере, 30 процентов голосов от общего количества голосов, предоставляемых всеми акциями компании.

В Кодексе корпоративного поведения Российской Федерации под поглощением понимается приобретение 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества. Несмотря на рекомендательный характер этого акта, сведения о поглощениях (но уже понимаемых как приобретение любого крупного пакета любых акций) входят в обязательном порядке в годовой отчет акционерного общества в России [10, с. 409-410].

К слову, российскими учеными отмечается, что термин «слияния и поглощения» носит скорее экономический, нежели правовой характер и подразумевает объединение на определенных условиях активов и управленческих функций нескольких компаний в рамках одного корпоративного объединения или под его эгидой. Также, согласно С.В. Гомцяну, неоправданным является сужение границ термина путем приравнивания слияний и поглощений к таким формам реорганизации, как слияние и присоединение [7, с.11].

Кстати, на этот же факт обращает внимание и белорусский юрист М. Николаев, который, проанализировав поглощение одного субъекта хозяйствования другим как одну из форм реорганизации юридических лиц в рамках действующего в Республике Беларусь гражданского законодательства, пришел к выводу о том, что подобная форма реорганизации принципиально применима только в случае, если само поглощение (акт в отношении компании-цели) носит дружественный характер [11].

Сам термин «недружественное поглощение», как было упомянуто, имеет американское происхождение и уходит своими корнями в XIX век, когда Д. Рокфеллером была создана компания «Стандарт-Ойл» путем скупки акций малых нефтяных компаний. Вторым примером может служить имевшая место в тех же США так называемая «железнодорожная война», когда Д.П. Морган занимался скупкой акций северо-западных железнодорожных предприятий [6, с. 79].

Из указанных примеров ясно, что в подобных сделках речь идет не просто о субъектах хозяйствования, а в большинстве случаев о крупных или даже крупнейших предприятиях, имеющих огромное значение не только для своих владельцев, но и для экономики всего государства или даже целого региона. Поэтому объемы M&A и их удельный вес в ВВП – важный показатель, увеличением или высоким уровнем которого гордятся. Рост количества сделок по слиянию и поглощению воспринимается как признак улучшения инвестиционного климата, эксперты считают M&A важным инструментом корпоративного роста.

Однако недружественные поглощения (здесь подразумеваем рейдерство) не были бы предметом такого интереса со стороны правоохранительных органов, если бы не имели отрицательного экономического эффекта.

Так, по мнению профессора Принстонского университета Джонатана Хендлера, «рейдерство не просто неэффективно экономически, но … и подрывает основные устои государства».

Оно создает четыре основные проблемы:

— нанесение экономического урона предприятиям,

— подрыв социальной сферы,

— угроза безопасности государства,

— ухудшение общего инвестиционного климата в стране.

Действия рейдеров часто ведут к краху, так как после оплаты их услуг новому владельцу приходится тратить значительные средства на юридическую «очистку» своего актива и, главное, — на поиск нового менеджмента, способного управлять производством. Обычно это ведет к серьезным потерям. А поскольку «процесс захвата в 99% случаев включает в себя уголовно наказуемые деяния — начиная от шантажа и силового воздействия и заканчивая банальной подделкой документов, …заказчику нужно быть… готовым и к тому, что вновь приобретенную собственность у него могут… отобрать. А это… не лучшим образом влияет на развитие любого бизнеса» [цит. по 12].

Профессор Хендлер подчеркивает, что «массовые захваты собственности тащат за собой целый шлейф проблем: в обществе нарастает недоверие к предпринимателям, которые не смогли защитить даже себя, и… к государству, которое не может гарантировать право… собственности…» [цит. по 12].

Материальные потери от рейдерства весьма ощутимы и в масштабах страны: по оценкам экспертов в российской Федерации только из-за волны захватов в лесопромышленной отрасли, получившей название «лесных войн», за пять лет были сорваны инвестиционные соглашения с иностранными инвесторами на более чем 20 миллиардов евро.­­

У специалистов не вызывает сомнения, что рейдерство за рубежом и, к примеру, в России, как и на всем постсоветском пространстве, — две совершенно различные традиции.

Так, специфика российского рейдерства, по выраженному президентом Российского союза промышленников и предпринимателей А. Шохиным мнению, заключается в его «полукриминальном характере». Действия, называемые неофициально «белым» рейдерством и находящиеся в рамках действующего законодательства, встречаются относительно редко. Существенно и то, что руководство захватываемых предприятий относительно редко идет на переговоры, и рейдеры переходят к «серым» (нарушающим гражданско-правовые отношения) и «черным» (нарушающим уголовное законодательство) действиям [12].

Таким образом, можно сделать вывод о том, ключевое отличие рейдерства в современном смысле этого слова заключается в нарушении закона.

Подводя итог настоящему исследованию, можно отметить следующее. В национальном законодательстве отсутствует определение рейдерства, а также смежных ему понятий. Правовое регулирование противодействия корпоративным захватам сводится в основном к нормам законодательства о регулировании деятельности юридических лиц, рынка ценных бумаг, некоторых иных вопросов.

В настоящее время на постсоветском пространстве проводятся только лишь первые попытки комплексного анализа феномена рейдерства, а также выработка практических рекомендаций по противодействию данному явлению.

Рейдерство представляет собой частный случай в практике слияний и поглощений, носит исключительно недружественный характер и характеризуется совершением противоправных деяний  (если не брать в расчет так называемое «белое рейдерство»).

Рейдерство являет собой серьезную проблему не только для субъектов хозяйствования и собственников долей участия в них, но и для всего государства, поскольку представляет угрозу для национальной экономики.

ЛИТЕРАТУРА

1. Основные направления деятельности Правительства Российской Федерации на период до 2012 года: распоряжение Правительства Российской Федерации, 17 ноября 2008 г. N 1663-р // Консультант Плюс: Версия Проф. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». — М., 2010.
2. Национальный план противодействия коррупции: утвержден Президентом Российской Федерации Д.А. Медведевым, 31 июля 2008 г. Пр-1568 // Консультант Плюс: Версия Проф. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». — М., 2010.
3. Абрамович, Б.Л. Противодействие рейдерству как составляющая реализации экономической функции государства / Б.Л. Абрамович // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь.  – 2008. – № 2.  – С. 86-92.
4. Каменков, В.С. Рейдерство есть. А антирейдерство? / В.С. Каменков // Консультант Плюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск. 2010.
5. Рейдерство (бизнес) [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://ru.wikipedia.org/wiki/Рейдерство_(бизнес).  – Дата доступа: 30.11.2009.
6. Добровольский, В.И. Применение корпоративного права: практическое руководство для корпоративного юриста / В.И. Добровольский.  – М.: Волтерс Клувер, 2006.  – 576 с.
7. Гомцян, С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ : монография / С.В. Гомцян.  – М.: Волтерс Клувер, 2010.  – 320 с.
8. Буденец, А.А. Международно-правовая природа слияний и поглощений юридических лиц / А.А. Буденец // Закон и право. – 2007. – № 8. – С. 89-92.
9. Желнорович, А.В. Рейдерство в России – показатель институционально­го дефицита Российской экономики / А.В. Желнорович // Российская юстиция – 2007.  – № 8.  – С. 6-10.
10. Долинская, В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография / В.В. Долинская. – М.: Волтерс Клувер, 2006.  – 736 с.
11. Николаев, М. Поглощение юридического лица / М. Николаев // Консультант Плюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск. 2010.
12. Делягин, М Рейдерство как специфический бизнес. Часть 1 / М. Делягин // [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://vybory.org/articles/373.html. – Дата доступа: 30.11.2009.